УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО КИРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
РЕШЕНИЕ
от 25 августа 2011 года
(извлечение)
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе
в отсутствие надлежащим образом извещенных о дате, месте и времени рассмотрения дела:
заявителя - П.А.Л. (<...>),
заявителя - К. (<...>),
лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения рекламного законодательства, - ООО "Ц",
рассмотрев дело № 58 по признакам нарушения ООО "Ц" п. 2 ч. 3 и п. 6 ч. 5 ст. 5 и п. 2 и п. 3 ч. 1 и ч. 8 ст. 24 Федерального закона "О рекламе" от 13.03.2006 № 38-ФЗ,
установила:
11.07.2011 в Кировское УФАС России для рассмотрения по существу поступило заявление гражданина П.А.Л. по поводу нарушения действующего рекламного законодательства при распространении на территории Кировской области в эфире "Р" рекламы продуктов для диетического и лечебно-профилактического питания "Витальгар", "Селеномарин", "Альгокуприн".
В частности, размещенный 09.07.2011 рекламный материал представлял собой звуковой ряд продолжительностью 19 минут 29 секунд, состоящий из вводной и заключительной частей, которые читает диктор, монолога регионального куратора "Ц" П.А.Л. о медицинской технологии под торговой маркой "Витальгар" и свойствах продуктов "Витальгар" и "Альгокуприн", а также четырех диалогов с лицами, дозвонившимися в эфир. При этом двое слушателей рассказали в эфире об улучшении своего самочувствия после приема рекламируемых продуктов "Витальгар", "Селеномарин" и выразили свою благодарность в связи с этим.
В результате анализа текста рекламы было установлено, что она содержит не соответствующие действительности сведения об условиях применения медицинской технологии под торговой маркой "Витальгар", так как указанная технология применяется в лечебно-профилактических учреждениях поликлинического и стационарного типа и предназначена для врачей, а не для самостоятельного приема в домашних условиях, как это может восприниматься потребителями. Соответственно указанная информация противоречит требованиям п. 2 ч. 3 ст. 5 Федерального закона "О рекламе".
Кроме того, медицинская технология с использованием геля "Витальгар" представляет собой совокупность методов лечения.
В соответствии с п. 2 и п. 3 ч. 1 ст. 24 Закона "О рекламе" реклама лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе методов лечения, не должна содержать ссылки на конкретные случаи излечения, улучшения состояния здоровья человека в результате применения объекта рекламирования, а также содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с использованием объекта рекламирования.
С учетом изложенного, диалоги П.А.Л. и физических лиц Марии Николаевны и Зои Ивановны с утверждениями об улучшении состояния здоровья и выражениями благодарности в результате применения медицинской технологии с использованием геля "Витальгар" содержат признаки нарушения п. 2 и п. 3 ч. 1 ст. 24 Закона "О рекламе".
Согласно ч. 8 ст. 24 Федерального закона "О рекламе" реклама лекарственных средств в формах и дозировках, отпускаемых по рецептам врачей, методов лечения, а также изделий медицинского назначения и медицинской техники, для использования которых требуется специальная подготовка, не допускается иначе как в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях.
Указанная реклама распространялась в радиоэфире "Р" ГТРК "В", т.е. вне мест, в которых разрешено ее распространение. Следовательно, в рекламе медицинской технологии под торговой маркой "Витальгар" содержатся признаки нарушения ч. 8 ст. 24 ФЗ "О рекламе".
Кроме того, помимо зарегистрированной медицинской технологии в указанной рекламе в качестве объекта рекламирования выступают продукты питания "Витальгар", "Селеномарин" и "Альгокуприн", предназначенные для диетического и лечебно-профилактического питания, которые не являются лекарственными средствами. Однако при прослушивании рекламы создается впечатление, что данные продукты обладают лечебными свойствами и положительно влияют на течение болезней, а именно заболеваний опорно-двигательного аппарата, сердечно-сосудистой системы, центральной нервной системы и желудочно-кишечного тракта, что не допускается п. 6 ч. 5 ст. 5 Федерального закона "О рекламе".
Согласно части 6 статьи 38 Закона ответственность за несоблюдение требований пункта 2 части 3, пункта 6 части 5 статьи 5, пунктов 2, 3 части 1 и части 8 статьи 24 несет рекламодатель. Рекламодателем в данном случае выступает ООО "Ц", поэтому в отношении данного хозяйствующего субъекта было возбуждено производство по делу.
В ходе подготовки к рассмотрению дела 08.08.2011 в Кировское УФАС России от физического лица К. поступило заявление относительно распространения рассматриваемой рекламы, также указывающее на признаки нарушения рекламного законодательства. Заявление было приобщено к материалам возбужденного дела.
22.08.2011 от ООО "Ц" поступило пояснение с приложением запрошенных определением от 04.08.2011 документов и уведомление от 11.08.2011, подписанное генеральным директором ООО "Ц" Ш., в котором он просил рассмотреть дело без участия законного представителя Общества.
Заявители П.А.Л. и К., надлежащим образом извещенные о дате, месте и времени рассмотрения дела, на заседание Комиссии не явились. П.А.Л. просил рассмотреть дело в его отсутствие.
Комиссия, посовещавшись и изучив имеющиеся документы, приняла решение о рассмотрении дела в отсутствие сторон.
В своих объяснениях генеральный директор ООО "Ц" Ш. нарушение действующего рекламного законодательства не признает. Считает, что в соответствии с приказом МЗиСР РФ № 488 от 20.07.2007 "Об утверждении Административного регламента Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития по исполнению государственной функции по выдаче разрешений на применение новых медицинских технологий" к новым медицинским технологиям относятся впервые предлагаемые к использованию на территории РФ или усовершенствованные совокупности методов (приемов, способов) лечения, диагностики, профилактики, реабилитации (далее - метод), средств, с помощью которых данные методы осуществляются, а в некоторых случаях и способ получения средства, применяемого в данной технологии. Регистрационное удостоверение от 17 февраля 2006 г., выданное Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения и социального развития, является документом, подтверждающим факт разрешения к применению медицинской технологии "Использование геля из гомогенизированных бурых морских водорослей для диетического (лечебно-профилактического) питания" на территории РФ. Указанное регистрационное удостоверение выдано на основании свидетельства о государственной регистрации от 01.09.2004, в котором четко и однозначно определена область применения продукта: "Водоросли бурые гомогенизированные (ламинария и фикус) для диетического (лечебного и профилактического) питания: ламинария - гель охлажденный", а именно для реализации населению в качестве продукта диетического (лечебного и профилактического) питания. Согласно приложению к регистрационному удостоверению от 17 февраля 2006 г. "Водоросли бурые гомогенизированные (ламинария и фикус) для диетического (лечебного и профилактического) питания: ламинария - гель охлажденный" являются материально-техническим обеспечением медицинской технологии. Таким образом, само средство - гель из гомогенизированных бурых морских водорослей для диетического (лечебно-профилактического) питания, выпускаемый под зарегистрированным торговым знаком "Витальгар", "Селеномарин", "Альгокуприн" (что не запрещает действующее законодательство), в совокупности с элементами по его применению (использованию) является медицинской технологией, что отражено в аннотации к медицинской технологии и в регистрационном удостоверении. Этим мы хотим подчеркнуть связь (единство) указанных элементов, которые в своей совокупности и составляют медицинскую технологию (единое целое, которое не может существовать одно без другого).
В соответствии со ст. 3 Федерального закона "О рекламе" объектом рекламирования может быть товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Учитывая изложенное, мы полагаем, что рекламирование продуктов "Витальгар", "Селеномарин", "Альгокуприн" как неотъемлемой части медицинской технологии является законным. В целях соблюдения действующего законодательства и исключения ситуаций, связанных с введением потребителя в заблуждение и т.д., и принимая во внимание единство продукта и метода лечения, в тексте рекламы мы неоднократно упоминаем о медицинской технологии "Использование геля из гомогенизированных бурых морских водорослей для диетического (лечебно-профилактического) питания".
Также мы хотим отметить, что согласно свидетельству о регистрации от 1 сентября 2004 г. и заключению СЭС от 31 августа 2004 г. гель "Витальгар" зарегистрирован и относится согласно Общероссийскому классификатору продукции ОК 005093 к классу пищевого продукта (код 92 8113). Действующая инструкция по применению геля "Витальгар" от 4 мая 2009 г. содержит раздел "Показания к применению", в соответствии с которым использование геля "Витальгар" рекомендовано в качестве оздоровительно-профилактической новой медицинской технологии для первичной и вторичной профилактики, диетической терапии при следующих заболеваниях и синдромах: болезни кровообращения, гипофункции щитовидной железы, расстройства питания, нарушения обмена веществ и многое другое. В разделе "Способ применения" указано: самостоятельный прием. Аналогичное обоснование применяется и к продуктам "Селеномарин" (свидетельство о регистрации от 06.10.2005) и "Альгокуприн" (свидетельство о регистрации от 06.10.2005).
В отношении нарушения нашей организацией п. п. 2, 3 ч. 1 ст. 24 ФЗ "О рекламе" поясняем следующее. ООО "Ц" размещало в эфире радио "Р" рекламу медицинской технологии. Согласно п. 2 и п. 3 ч. 1 ст. 24 указанного Закона реклама методов лечения не должна содержать ссылки на конкретные случаи излечения от заболеваний, улучшения состояния здоровья человека в результате применения объекта рекламирования, содержать выражения благодарности физическими лицами в связи с использованием объекта рекламирования. При этом необходимо обратить внимание, что приведенный в указанной статье перечень ссылок является исчерпывающим и расширенному толкованию не подлежит. Результатом нарушения положений указанной статьи является прямая констатация рекламодателем фактов улучшения состояния здоровья непосредственно в рекламе. В противном случае субъективная оценка приведет к неверному и расширенному толкованию данного пункта, что недопустимо с точки зрения правоприменительной практики. Таким образом, указание в тексте рекламы на конкретные случаи улучшения "состояния здоровья" в результате применения объекта рекламирования является нарушением Закона "О рекламе". При этом необходимо обратить внимание, что понятия "самочувствие" и "состояние здоровья" не являются тождественными. В транслируемой радиопередаче косвенная оценка состояния здоровья дается непосредственно радиослушателями. Это в свою очередь означает, что источниками информации о действии медицинской технологии являются дозвонившиеся радиослушатели, и их выводы о результатах применения сделаны на основе их субъективной оценки. Вместе с тем Закон "О рекламе" устанавливает четкие критерии для квалификации действий рекламодателей и рекламораспространителей. Если в этой ситуации сами представители компании говорили бы в эфире программы о том, что медицинская технология "Витальгар" помогла вылечиться не одному человеку, или приводили данные и факты, безусловно, такие действия являлись бы нарушением действующего законодательства о рекламе. Вместе с тем оценка состояния здоровья или его улучшения является субъективной оценкой каждого дозвонившегося радиослушателя. Их ощущения (самочувствие) и реальная оценка состояния здоровья, сделанная на основе медицинского заключения, могут не совпадать.
Таким образом, мы считаем, что в действиях нашей организации признаки нарушения законодательства о рекламе отсутствуют, поэтому производство по делу следует прекратить.
Изучив имеющиеся материалы дела, Комиссия установила, что ООО "Ц" нарушены пункт 2 части 3 и пункт 6 части 5 статьи 5, пункты 2, 3 части 1 и часть 8 статьи 24 Федерального закона "О рекламе" при размещении в эфире "Р" на территории города Кирова и Кировской области рекламы медицинской технологии "Использование геля из гомогенизированных бурых морских водорослей для диетического (лечебно-профилактического) питания", а также продуктов "Витальгар", "Селеномарин", "Альгокуприн", предназначенных для диетического и лечебно-профилактического питания.
Выводы Комиссии основаны на следующем:
Как было установлено в эфире "Р" на территории города Кирова и Кировской области в период с 04.07.2011 по 09.07.2011 размещалась реклама медицинской технологии "Использование геля из гомогенизированных бурых морских водорослей для диетического (лечебно-профилактического) питания", а также продуктов "Витальгар", "Селеномарин", "Альгокуприн", предназначенных для диетического и лечебно-профилактического питания.
В частности, размещенный 09.07.2011 рекламный материал представлял собой звуковой ряд продолжительностью 19 минут 29 секунд, состоящий из вводной и заключительной частей, которые читает диктор, монолога регионального куратора "Ц" П.А.Л. о медицинской технологии под торговой маркой "Витальгар" и свойствах продуктов "Витальгар" и "Альгокуприн", а также четырех диалогов с лицами, дозвонившимися в эфир. При этом двое слушателей рассказали в эфире об улучшении своего самочувствия после приема рекламируемых продуктов "Витальгар", "Селеномарин" и выразили свою благодарность в связи с этим.
Указанный рекламный материал имел следующее содержание:
"Диктор. Здравствуйте, уважаемые радиослушатели! Гиппократ называл именно осень самым опасным периодом для людей, у которых проблемы с суставами. Прошли века, до сих пор ищут средство, как избавиться от этой напасти.
В студии П.А.Л. - региональный куратор "Ц" (далее - "Ц").
П.А.Л. Здравствуйте, уважаемые радиослушатели, по телефону 31-01-34 звоните и задавайте ваши вопросы. Тема нашего разговора - медицинская технология использования геля из гомогенизированных бурых морских водорослей для диетического и лечебно-профилактического питания под торговой маркой "Витальгар" и натуральные лечебно-профилактические средства "Селеномарин" и "Альгокуприн". Сегодня мы говорим о действии на суставы. Что же является причиной этих заболеваний?
Давайте посмотрим, что же все-таки у нас происходит в суставах с возрастом, почему они начинают болеть, разрушаться, а самое главное, что необходимо предпринять, чтобы не остаться лежачим больным на старости лет. Итак, с возрастом у нас начинаются определенные физиологические изменения в организме и соответственно в опорно-двигательной системе - это кости, суставы, связки, мышцы, сухожилия и, конечно, позвоночник. И понятно, что они не могут существовать без нервных окончаний и сосудов, которые их питают. Наряду с травмами и просто нетипичными движениями, которые мы, не задумываясь, совершаем. И не один раз в течение жизни нетипичные движения для суставов, я имею в виду, то есть они постоянно травмируют сустав. А вот из-за атеросклероза, из-за образования тромбов ухудшается проходимость сосудов, то есть ухудшается кровоснабжение суставов. Конечно, меньше крови поступает к суставам. С кровью идет доставка питательных веществ, то есть она уменьшается. И дело в том, что наши кости состоят из клеток-разрушителей и клеток-строителей. Клетки-разрушители повреждают кость, на поверхности образуются микроскопические впадины, лунки и вот тут за дело берутся клетки-строители. Они устремляются в эти впадины и заполняют их новым костным веществом. Пока процесс находится в равновесии - мы здоровы. Вот этот процесс, кстати, наиболее характерен для остеопороза. Мы здоровы, мы двигаемся, у нас ничего не болит, не стреляет, не трескается. Как только потихоньку изменяется баланс в сторону разрушения. Вот что происходит, как вы считаете?
Диктор. Наверное, появляются боль в суставах и костях.
П.А.Л. Конечно. Конечно. Так вот недостатки питания, недостатки строительных материалов, то есть клетки-строители и рады бы работать, и рады выполнять свою функцию, да не из чего, то есть нарушается доставка топлива к суставам, плюс нет сырья для смазки. Сустав пересыхает, хрящ трескается, лопается, разрушается. Оголяются суставные поверхности, они начинают тереться при движении. То есть вот вам по полочкам все процессы, которые у нас происходят с возрастом в костях и суставах. А вот если мы с вами говорим о комплексном действии "Витальгара", в том числе и о действии при болях в суставах и позвоночнике. Не будем забывать, что необходимо нормализовать кровообращение в пораженном суставе, что достигается как раз компонентами, которые действуют на кровь и на сосуды.
Диктор. Спасибо, у нас уже есть первый звонок, давайте его послушаем. Алло, здравствуйте, представьтесь, пожалуйста.
ПРЕДПИСАНИЕ
от 25 августа 2011 г. № 15
О ПРЕКРАЩЕНИИ НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О РЕКЛАМЕ
(извлечение)
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе на основании своего решения
от 25 августа 2011 г. (изготовлено в полном объеме 08.09.2011) по делу № 58 по нарушению ООО "Ц" п. 2 ч. 3, п. 6 ч. 5 ст. 5, п. 2, п. 3 ч. 1, ч. 8 ст. 24 Федерального закона "О рекламе" № 38-ФЗ от 13.03.2006
предписывает:
ООО "Ц" в пятидневный срок с момента получения предписания прекратить нарушение п. 2 ч. 3, п. 6 ч. 5 ст. 5, п. 2, п. 3 ч. 1, ч. 8 ст. 24 Федерального закона РФ "О рекламе", а именно:
1. Прекратить распространение любым способом, в любой форме и с использованием любых средств рекламы медицинской технологии "Использование геля из гомогенизированных бурых морских водорослей для диетического (лечебно-профилактического) питания" с нарушением п. 2 ч. 3 ст. 5, п. 2, п. 3 ч. 1, ч. 8 ст. 24 Федерального закона РФ "О рекламе", в частности не допускать:
- указания в рекламе на возможность применения медицинской технологии потребителями самостоятельно в домашних условиях;
- ссылки на конкретные случаи излечения, улучшения состояния здоровья человека в результате применения медицинской технологии, а также выражения благодарности физическими лицами в связи с ее использованием;
- размещения рекламы медицинской технологии в тех местах, где ее распространение запрещено.
2. Прекратить распространение любым способом, в любой форме и с использованием любых средств рекламы продуктов питания "Витальгар", "Селеномарин", "Альгокуприн" с нарушением п. 6 ч. 5 ст. 5 Федерального закона РФ "О рекламе", а именно: не допускать указание на лечебные свойства данных продуктов.
Информацию об исполнении представить в Управление Федеральной антимонопольной службы по Кировской области в срок до 5 октября 2011 года.
В случае неисполнения предписания в соответствии с п. 2.4 ст. 19.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность в виде штрафа: на должностных лиц в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей, на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев.
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО КИРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
ПРЕДПИСАНИЕ
от 25 августа 2011 г. № 16
О ПРЕКРАЩЕНИИ НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О РЕКЛАМЕ
(извлечение)
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе на основании своего решения
от 25 августа 2011 г. (изготовлено в полном объеме 08.09.2011) по делу № 58 по нарушению ООО "Ц" п. 2 ч. 3, п. 6 ч. 5 ст. 5, п. 2, п. 3 ч. 1, ч. 8 ст. 24 Федерального закона "О рекламе" № 38-ФЗ от 13.03.2006
предписывает:
ГТРК "В", филиал ФГУП "Г", в пятидневный срок с момента получения предписания прекратить размещение в эфире "Р" на территории города Кирова и Кировской области рекламы:
1. Медицинской технологии "Использование геля из гомогенизированных бурых морских водорослей для диетического (лечебно-профилактического) питания", так как ее размещение допускается только в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях.
2. Продуктов питания "Витальгар", "Селеномарин", "Альгокуприн" с нарушением п. 6 ч. 5 ст. 5 Федерального закона РФ "О рекламе", которая содержит указания на лечебные свойства данных продуктов.
Информацию об исполнении представить в Управление Федеральной антимонопольной службы по Кировской области в срок до 30 сентября 2011 года.
В случае неисполнения предписания в соответствии с п. 2.4 ст. 19.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность в виде штрафа: на должностных лиц в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей, на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев.
