АРБИТРАЖНЫЙ СУД ХАБАРОВСКОГО КРАЯ
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
от 21 февраля 2012 г. по делу № А73-14516/2011
Резолютивная часть решения объявлена 30 января 2012 года. Изготовление мотивированного решения откладывалось до 21 февраля 2012 года.
Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Ж.Г. Шестак,
при ведении протокола судебного заседания секретарем О.М.Д.,
рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению открытого акционерного общества "Владивосток Авиа"
об оспаривании постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 01.11.2011 г. № 52 о наложении штрафа по делу № 3-04/21 об административном правонарушении,
при участии в судебном заседании:
от заявителя - С.О.А., действующей по доверенности № 261101-10-251 от 25.11.2011 г.;
от административного органа - К.А.В., действующего по доверенности № 6/451 от 29.01.2010 г.
В судебном заседании в порядке статьи 163
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) объявлялся перерыв с 23.01.2012 г. по 30.01.2012 г.
Сущность дела: Открытое акционерное общество "Владивосток Авиа" (далее - ООО "Владивосток Авиа", Общество) обратилось в арбитражный суд с требованием признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - УФАС по Хабаровскому краю, антимонопольный орган) от 01.11.2011 г. № 52, которым Общество привлечено к административной ответственности по статье 14.31
Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).
В судебном заседании представитель Общества на заявленном требовании настаивал по основаниям, указанным в заявлении.
Представитель антимонопольного органа с заявленным требованием не согласился, позицию изложил согласно отзыву на заявление.
В ходе судебного разбирательства суд
установил:
Открытое акционерное общество "Владивосток Авиа", расположенное по адресу: 692760, Приморский край, г. Артем, ул. Портовая, 41, зарегистрировано в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1022500528203, ИНН 2502011786, и на основании Устава выполняет авиаперевозки пассажиров, багажа, почты, грузов на внутренних и международных авиалиниях, в том числе, осуществляет в соответствии с утвержденным расписанием регулярные перевозки пассажиров по маршрутам Хабаровск-Ниигата-Хабаровск и Хабаровск-Москва-Хабаровск.
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю поступило заявление З.С.П. на действия ОАО "Владивосток Авиа" по увеличению размера топливного сбора, взимаемого дополнительно, сверх пассажирского тарифа, при перевозке пассажиров по маршрутам Хабаровск-Ниигата-Хабаровск и Хабаровск-Москва-Хабаровск.
Приказом УФАС по Хабаровскому краю от 17.05.2010 г. № 211 возбуждено дело № 3-1/26 по признакам нарушения ОАО "Владивосток Авиа" части 1 статьи 10
Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).
15.03.2011 г. Комиссией УФАС по Хабаровскому краю по результатам рассмотрения материалов дела № 3-1/26 принято решение
№ 5 о признании ОАО "Владивосток Авиа" нарушившим часть 1 статьи 10
Закона о конкуренции, что выразилось в совершении действий по применению в 2010 году топливной надбавки (сбора YR) при перевозке пассажиров регулярными рейсами из Хабаровска в Москву, из Москвы в Хабаровск, из Хабаровска в Ниигату.
На основании пункта 3
указанного решения ОАО "Владивосток Авиа" выдано предписание
от 15.03.2011 г. № 2, согласно которому обществу указано на необходимость прекратить нарушение антимонопольного законодательства, выразившееся в совершении действий по применению топливной надбавки (сбора YR) при перевозке пассажиров регулярными рейсами из Хабаровска в Москву, из Москвы в Хабаровск, а также из Хабаровска в Ниигату, и предложено в дальнейшем не допускать действий по применению топливной надбавки (сбора YR) при условии включения в расчет стоимости рейса расходов на авиатопливо в полном объеме и при отсутствии взаимосвязи между размером топливной надбавки (сбора YR) и динамикой изменения цены на авиатопливо в аэропортах Хабаровска и Москвы (Внуково).
Не согласившись с вынесенными решением
Хабаровского УФАС России от 15.03.2011 г. № 5 и предписанием
от 15.03.2011 г. № 2, ОАО "Владивосток Авиа" обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании данных актов антимонопольного органа недействительными.
Решением
Арбитражного суда Хабаровского края от 01.09.2011 г. по делу № А73-4951/2011, оставленным без изменения Постановлением
Шестого арбитражного апелляционного суда от 10.11.2011 г. № 06АП-4851/2011, в удовлетворении требований ОАО "Владивосток Авиа" о признании недействительными решения
Хабаровского УФАС России от 15.03.2011 г. № 5 и предписания
от 15.03.2011 г. № 2 отказано.
Таким образом, вступившими в законную силу судебными актами первой и апелляционной инстанций ОАО "Владивосток Авиа" признано нарушившим часть 1 статьи 10
Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ "О защите конкуренции".
10.06.2011 года по факту нарушения Обществом требований части 1 статьи 10
Закона о защите конкуренции, выразившемся в злоупотреблении доминирующим положением на товарном рынке, а именно: совершении действий по применению в 2010 году топливной надбавки (сбора YR) при перевозке пассажиров регулярными рейсами по маршрутам Хабаровск-Ниигата-Хабаровск и Хабаровск-Москва-Хабаровск, УФАС по Хабаровскому краю вынесено определение о возбуждении в отношении ОАО "Владивосток Авиа" дела № 3-04/21 по признакам состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31
КоАП РФ и проведении административного расследования.
По окончании административного расследования, уведомлением от 14.09.2011 г. № 6/7322, направленным по месту нахождения ОАО "Владивосток Авиа" и врученным, согласно почтовой карточке, 19.09.2011 г., Общество извещалось о времени и месте составления протокола об административном правонарушении по статье 14.31
КоАП РФ (06.10.2011 г. в 15 час. 00 мин. по адресу: г.Хабаровск, ул. Запарина, 67, каб. 18).
06.10.2011 г. заместителем руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю К.Н.Б. в отношении ОАО "Владивосток Авиа", в отсутствие законного представителя Общества, при его надлежащем извещении, составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.31
КоАП РФ.
О времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении (01.11.2011 г. в 15 час. 00 мин. по адресу: г. Хабаровск, ул. Запарина, 67, каб. № 18) ОАО "Владивосток Авиа" извещалось определением от 17.10.2011 г. исх. № 6/8212, направленным по юридическому адресу Общества и полученным им, согласно почтовому уведомлению о вручении, 24.10.2011 г.
Факт извещения законного представителя Общества о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении так же подтверждается письмом от 01.11.2011 г. исх. № 261101-16-2636 за подписью генерального директора ОАО "Владивосток Авиа".
01.11.2011 г. заместителем руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю К.Н.Б. по результатам рассмотрения материалов дела № 3-04/21 об административном правонарушении вынесено постановление № 52, которым ОАО "Владивосток Авиа" признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31
КоАП РФ, назначен административный штраф в размере одной сотой размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, что составило 10 354 400 рублей 00 коп.
Не согласившись с указанным постановлением, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании его законности.
Заслушав в судебном заседании пояснения участников процесса, исследовав и оценив, с позиций статьи 71
АПК РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства, суд не находит оснований для удовлетворения заявленного требования в силу следующего.
Статьей 14.31
. КоАП РФ за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, предусмотрена административная ответственность.
В соответствии с частью 1 статьи 10
Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Принимая решение
№ 5 от 15.03.2011 г., Комиссия УФАС по Хабаровскому краю пришла к выводу о нарушении ОАО "Владивосток Авиа" части 1 статьи 10
Закона о конкуренции, выразившемся в совершении действий по применению в 2010 году топливной надбавки (сбора YR) при перевозке пассажиров регулярными рейсами из Хабаровска в Москву, из Москвы в Хабаровск, а также из Хабаровска в Ниигату. К такому выводу комиссия антимонопольного органа пришла, исходя из того, что в течение 2010 года авиакомпания применяла топливную надбавку YR при осуществлении перевозки пассажиров по маршрутам Хабаровск-Ниигата-Хабаровск и Хабаровск-Москва-Хабаровск, в то время как в пассажирский тариф уже были в полном объеме включены расходы на авиатопливо по ценам, действующим в аэропортах вылета на дату расчета стоимости рейса. Кроме того, информация о цене авиатоплива в аэропортах Хабаровска и Москвы (Внуково), имеющаяся в распоряжении антимонопольного органа, свидетельствует о том, что большую часть 2010 года цена на авиатопливо практически не изменялась, однако топливная надбавка все равно применялась, вследствие чего интересы авиапассажиров были ущемлены.
Также антимонопольный орган учел, что ОАО "Владивосток Авиа" в 2010 году занимало доминирующее положение на рынке услуг по перевозке пассажиров по маршруту Хабаровск-Ниигата-Хабаровск с долей 100%, а также совместно с двумя другими авиаперевозчиками доминировало на рынке услуг по перевозке пассажиров по маршруту Хабаровск-Москва-Хабаровск.
Кроме того, антимонопольный орган исходил из того, что в действующих нормативных правовых актах и иных документах, регламентирующих использование воздушного пространства Российской Федерации, в том числе осуществление регулярных пассажирских авиаперевозок, не предусмотрено обязательное введение какой-либо топливной надбавки, взимаемой дополнительно сверх пассажирских тарифов, в которые уже включен топливный сбор, но в то же время, являющейся составной частью провозной платы за перевозку авиапассажиров.
Не согласившись с решением
Хабаровского УФАС России от 15.03.2011 г. № 5 и предписанием
от 15.03.2011 г. № 2, ОАО "Владивосток Авиа" обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании данных актов антимонопольного органа недействительными.
Решением
Арбитражного суда Хабаровского края от 01.09.2011 г. по делу № А73-4951/2011, оставленным без изменения Постановлением
Шестого арбитражного апелляционного суда от 10.11.2011 г. № 06АП-4851/2011, в удовлетворении требований ОАО "Владивосток Авиа" о признании недействительными решения
Хабаровского УФАС России от 15.03.2011 г. № 5 и предписания
от 15.03.2011 г. № 2 отказано.
Судебными инстанциями установлено, что действия ОАО "Владивосток Авиа", занимающего доминирующее положение на рынке рассматриваемых услуг, по применению в 2010 году топливной надбавки (сбора YR) при перевозке пассажиров регулярными рейсами из Хабаровска в Москву, из Москвы в Хабаровск, а также из Хабаровска в Ниигату, правильно квалифицированы антимонопольным органом как нарушение части 1 статьи 10
Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции". Суды пришли к выводу о доказанности антимонопольным органом факта включения заявителем в расчеты стоимости рейсов Хабаровск-Москва-Хабаровск, Хабаровск-Ниигата расходов на авиатопливо в объеме необходимом для осуществления полета в каждом направлении по ценам, действующим в аэропортах на дату составления этих расчетов, при одновременном применении топливной надбавки.
В соответствии с частью 2 статьи 69
АПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.
Следовательно, установленные вышеуказанными судебными актами обстоятельства о нарушении ОАО "Владивосток Авиа" положений антимонопольного законодательства имеют для настоящего дела преюдициальное значение и не подлежат доказыванию.
Административная ответственность за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации установлена статьей 14.31
Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Учитывая вышеизложенное, суд приходит к выводу о доказанности в действиях ОАО "Владивосток Авиа" признаков состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.31
КоАП РФ.
Факт административного правонарушения, совершенного ОАО "Владивосток Авиа", подтверждается материалами дела об административном правонарушении, а также вступившими в законную силу решением
Арбитражного суда Хабаровского края от 01.09.2011 г. по делу № А73-4951/2011 и Постановлением
Шестого арбитражного апелляционного суда от 10.11.2011 г. № 06АП-4851/2011.
С учетом положений части 2 статьи 2.1
КоАП РФ суд считает также доказанной и вину Общества в совершении административного правонарушения, поскольку ОАО "Владивосток Авиа", руководствуясь положениями нормативных правовых актов, регламентирующих вопросы оказания услуг по авиаперевозке пассажиров, имело возможность оказывать услуги перевозки пассажиров по маршруту Хабаровск - Москва - Хабаровск и Хабаровск - Ниигата в 2010 году по пассажирским тарифам, не применяя топливную надбавку (сбор YR), то есть имело возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых действующим законодательством предусмотрена ответственность, однако не принимало все зависящие от него меры по их соблюдению.
Фактические обстоятельства дела не свидетельствуют об исключительности ситуации, позволяющей признать правонарушение малозначительным и применить статью 2.9
КоАП РФ, как это сформулировано в пункте 18.1
Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях".
Подлежит отклонению, как несостоятельный, довод заявителя о том, что при определении суммы административного штрафа антимонопольный орган необоснованно исходил из суммы выручки предприятия, полученной от всех перевозок пассажиров по маршрутам Хабаровск-Москва-Хабаровск и Хабаровск-Ниигата, в то время, как в данном случае, по мнению заявителя, штраф должен исчисляться от суммы выручки, полученной от реализации только топливной надбавки пассажирам регулярных пассажирских авиаперевозок по рассматриваемым маршрутам в аэропорту Хабаровск в период действия топливной надбавки (сбора YR).
Санкция статьи 14.31
. КоАП РФ предусматривает наложение административного штрафа на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей.
Учитывая, что ОАО "Владивосток Авиа" злоупотребило доминирующим положением на рынке услуг по перевозке пассажиров по маршруту Хабаровск - Ниигата и по маршруту Хабаровск - Москва - Хабаровск, при расчете суммы штрафа административный орган правомерно принял за основу размер выручки ОАО "Владивосток Авиа" за оказание услуг по перевозке пассажиров по вышеуказанным маршрутам, оказанных в 2010 году.
Из примечания
к статье 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях следует, что для целей применения настоящей главы под выручкой от реализации товаров (работ, услуг) понимается выручка от реализации товаров (работ, услуг), определяемая в соответствии со статьями 248
и 249
Налогового кодекса Российской Федерации.
ОАО "Владивосток Авиа" представило в антимонопольный орган документы и информацию, заверенные подписью руководителя и скрепленные печатью ОАО "Владивосток Авиа" о совокупном размере суммы выручки ОАО "Владивосток Авиа" за 2010 год, определенной в соответствии со статьями 248
и 249
Налогового кодекса Российской Федерации, с разбивкой по месяцам, с расшифровкой по видам деятельности, в том числе сумму выручки ОАО "Владивосток Авиа" от оказания услуг по перевозке пассажиров из Хабаровска в Москву, из Москвы в Хабаровск, из Хабаровск в Ниигату, с приложением копий подтверждающих документов (бухгалтерский баланс (Форма № 1) за 4 квартала 2010 года, отчет о прибылях и убытках (Форма № 2) за 4 квартала 2010 года, налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость за 4 квартала 2010 года) и копию приказа об учетной политике.
Сумма выручки, полученной ОАО "Владивосток Авиа" на рынке по оказанию услуг пассажирских авиаперевозок по маршрутам Хабаровск - Москва - Хабаровск и Хабаровск - Ниигата с января по декабрь 2010 года составила 1035440000,00 (один миллиард тридцать пять миллионов четыреста сорок тысяч) рублей.
Суд не может согласиться с доводом заявителя о том, что реализация топливной надбавки является самостоятельным видом услуги, на рынке которого совершено административное правонарушение. Реализация топливной надбавки не образует отдельного рынка услуг, а является лишь составной частью оказываемых Обществом услуг по авиаперевозкам пассажиров.
Исходя из вышеизложенного, административный орган при расчете суммы штрафа обоснованно принял за основу размер выручки ОАО "Владивосток Авиа" за оказание услуг пассажирских авиаперевозок.
Также подлежат отклонению доводы заявителя о неправильном определении антимонопольным органом периода нарушения ОАО "Владивосток Авиа" антимонопольного законодательства и географических границ нарушения, поскольку данные доводы были предметом рассмотрения судов первой
и апелляционной
инстанций по делу № А73-4951/2011 и получили соответствующую правовую оценку в судебных актах.
Так, согласно решению
суда первой инстанции от 01.09.2011 г. по делу № А73-4951/2011, суд пришел к выводу о доказанности антимонопольным органом факта доминирования ОАО "Владивосток Авиа" на рынке услуг по перевозке пассажиров по маршруту Хабаровск - Ниигата - Хабаровск и по маршруту Хабаровск - Москва - Хабаровск.
Как следует из содержания вышеуказанного судебного акта, антимонопольный орган обоснованно пришел к выводу о наличии нарушения ОАО "Владивосток Авиа" части 1 статьи 10
Закона о защите конкуренции в 2010 году. При этом при анализе исследования выбранный антимонопольным органом временной период один год соответствует пункту 2 части 3 статьи 5
Закона о защите конкуренции и разделу II
Порядка № 108 (№ 220)
.
Также при рассмотрении дела № А73-4951/2011 судом установлено, что "Хабаровским УФАС России определены продуктовые границы в соответствии с разделом III
Порядка № 108 (№ 220)
, как деятельность по осуществлению и обеспечению регулярных воздушных перевозок пассажиров, подчиняющегося расписанию (код ОКВЭД 62.10
).
Сведения из аналитического отчета свидетельствуют, что географические границы определены Хабаровским УФАС России в соответствии с разделом IV
Порядка № 108 (№ 220)
и определены локальным рынком - территория аэропорта г. Хабаровска, как единственного аэропорта, из которого осуществляются перевозки в Москву и обратно, в другие регионы, международные перевозки (в частности в Японию), производится заправка самолетов.
При рассмотрении антимонопольным органом дела № 3-1/26 географические границы нарушения определены верно - территория г. Хабаровска, поскольку согласно имеющимся в деле определениям комиссией Хабаровского УФАС России по делу запрашивалась информация, касающаяся деятельности авиакомпании по распространению авиабилетов с включением в них топливной надбавки YR на территории г. Хабаровска. Таким образом, нарушение антимонопольного законодательства рассматривалось комиссией территориального органа только в пределах г. Хабаровска."
Таким образом, при назначении Обществу административного наказания Управление ФАС по Хабаровскому краю, принимая во внимание наличие обстоятельства, смягчающего административную ответственность, а именно: совершение правонарушения впервые, правомерно применило к ОАО "Владивосток Авиа" минимальную меру административной ответственности, предусмотренную статьей 14.31
Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде административного штрафа в размере одной сотой от суммы выручки ОАО "Владивосток Авиа" за оказание услуг по перевозке пассажиров по маршрутам Хабаровск - Ниигата и Хабаровск - Москва - Хабаровск, оказанных в 2010 году, что составило 10354400 рублей 00 копеек.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 167
- 170
, 176
, 210
, 211
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
решил:
В удовлетворении требования открытого акционерного общества "Владивосток Авиа" о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 01.11.2011 г. № 52 по делу об административном правонарушении № 3-04/21 о привлечении к административной ответственности по статье 14.31
Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.
Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев с даты вступления решения в законную силу.
Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.
Судья
Ж.Г.ШЕСТАК
