ПРЕЗИДИУМ НИЖЕГОРОДСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 27 августа 2009 г. № 44у-381/2009
Президиум в составе:
председательствующего Попова В.Ф.,
членов президиума Лазорина Б.П., Лысова М.В., Прихунова С.Ю., Ярцева Р.В.,
с участием заместителя прокурора Нижегородской области Белякова С.Г.
рассмотрел надзорную жалобу осужденного Л. на приговор Сокольского районного суда Нижегородской области от 26 февраля 2009 года, которым
Л.,
<...>, ранее судимый:
1) 23 июля 2003 года Сокольским районным судом Нижегородской области по п. "г, д" ч. 2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года, условно, с испытательным сроком 2 года,
2) 22 февраля 2005 года Сокольским районным судом Нижегородской области по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года, по ст. 70 УК РФ - к лишению свободы на срок 4 года. Освобожден 20 октября 2008 года условно-досрочно на 1 месяц 20 дней по постановлению судьи Лысковского районного суда Нижегородской области от 08 октября 2008 года,
осужден по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года 6 месяцев.
В соответствии с ч. 7 ст. 79, ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Сокольского районного суда Нижегородской области от 22 февраля 2005 года и окончательно, по совокупности приговоров, назначено 2 года 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
В кассационном порядке приговор обжалован не был.
В надзорной жалобе осужденный Л., не оспаривая доказанность вины и квалификацию содеянного, просит приговор суда изменить, исключить ст. 70 УК РФ, в связи с чем снизить назначенное наказание.
Надзорное производство возбуждено судьей Нижегородского областного суда Скляровой Т.Л. по основаниям, изложенным в постановлении от 22 июля 2009 года.
Заслушав доклад судьи Ярцева Р.В., изложившего обстоятельства уголовного дела, мотивы надзорной жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора Нижегородской области Белякова С.Г., полагавшего необходимым состоявшиеся судебные решения изменить, президиум
установил:
приговором от 26 февраля 2009 года Л. осужден за совершение кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, совершенного с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба гражданину.
Как установлено судом первой инстанции, преступление Л. совершено 07 декабря 2008 года, при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
Приговор в отношении Л. постановлен в особом порядке принятия судебного решения, с соблюдением положений ст. 314 - 316 УПК РФ.
Вместе с тем, приговор от 26 февраля 2009 года подлежит изменению по основаниям, предусмотренным п. 3 ч. 1 ст. 379, п. 1 ст. 382, ч. 1 ст. 409 УПК РФ, а именно в связи с неправильным применением уголовного закона.
По приговору Сокольского районного суда Нижегородской области от 26 февраля 2009 года окончательное наказание Л. назначено по правилам ст. 70 УК РФ, с учетом неотбытой части наказания, назначенного приговором Сокольского районного суда Нижегородской области от 22 февраля 2005 года.
Между тем, согласно постановлению Лысковского районного суда Нижегородской области от 08 октября 2008 года срок условно-досрочного освобождения от наказания, назначенного по приговору от 22 февраля 2005 года, составлял 1 месяц 20 дней и закончился 28 ноября 2008 года.
Преступление, за которое Л. осужден приговором от 26 февраля 2009 года, совершено 07 декабря 2008 года.
Таким образом, суд, постановляя приговор от 26 февраля 2009 года, необоснованно применил ч. 7 ст. 79 УК РФ и ст. 70 УК РФ.
Ссылки на указанные нормы закона, а также наказание, назначенное Л. по правилам ст. 70 УК РФ, из приговора от 26 февраля 2009 года подлежат исключению.
Кроме того, при назначении наказания Л., суд указал на совершение преступления в условиях особо опасного рецидива преступлений, с учетом наличия судимостей по приговорам от 23 июля 2003 года и 22 февраля 2005 года за совершение тяжких преступлений, и признал данное обстоятельство отягчающим.
Однако в соответствии с п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ, рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.
В силу п. "а" ч. 4 ст. 18 УК РФ, при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.
Из материалов дела следует, что приговором от 23 июля 2003 года Л. было назначено условное осуждение. Условное осуждение не отменялось, для отбывания наказания в места лишения свободы Л. не направлялся.
Таким образом, данная судимость не образует рецидива и, не могла учитываться при признании в действиях осужденного рецидива преступлений.
С учетом изложенного, в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ, принимая во внимание наличие у Л. судимости по приговору суда от 22 февраля 2005 года, в действиях Л. имеется опасный рецидив преступлений.
При таких обстоятельствах из описательно-мотивировочной части приговора Сокольского районного суда Нижегородской области от 26 февраля 2009 года указание на совершение преступления Л. в условиях особо опасного рецидива подлежит исключению, а наказание - соразмерному снижению.
В соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ, отбывание лишения свободы Л. должно быть определено в исправительной колонии строгого режима.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 408 УПК РФ, президиум
постановил:
приговор Сокольского районного суда Нижегородской области от 26 февраля 2009 года в отношении Л. изменить.
Исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание на применение ч. 7 ст. 79 УК РФ, ст. 70 УК РФ и наказание, назначенное по правилам ст. 70 УК РФ, а также на наличие в действиях Л. особо опасного рецидива преступлений. Признать в действиях Л. опасный рецидив преступлений.
Снизить наказание, назначенное Л. по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, до 2 лет 4 месяцев лишения свободы.
Отбывание наказания определить в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Председательствующий
В.Ф.ПОПОВ
