НИЖЕГОРОДСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 14 июля 2009 г. № 22-3557
Судья Трегубов А.А.
Судебная коллегия по уголовным делам Нижегородского областного суда в составе:
председательствующего: Мясниковой В.С.,
судей: Медведевой М.А., Мельниковой Л.О.,
при секретаре: Макаровой М.Н.
рассмотрела в открытом судебном заседании 14 июля 2009 года
кассационную жалобу адвоката Шушунова Н.С.
кассационное представление государственного обвинителя Григорьевой О.С.
на приговор Московского районного суда г. Н.Новгорода от 28 мая 2009 года, которым
М., <...>, ранее судимый:
- 31.12.2004 года Автозаводским районным судом г. Н.Новгорода по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;
- 18.08.2005 года мировым судьей судебного участка № 1 Канавинского района г. Н.Новгорода по ч. 1 ст. 159, ст. 70 УК РФ к 2 годам лишения свободы. Освобожден 14.11.2006 года условно-досрочно на 9 месяцев 15 дней.
осужден по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Мера пресечения - заключение под стражу.
Срок отбытия наказания исчислен с 27 марта 2009 года.
Судьба вещественных доказательств по делу разрешена.
Заслушав доклад судьи Мельниковой Л.О. выслушав объяснения адвоката Шушунова Н.С., поддержавшего доводы жалобы в полном объеме, мнение прокурора Богдановой В.И., изменившей доводы кассационного представления, полагавшей приговор суда изменить, судебная коллегия
установила:
приговором Московского районного суда г. Н.Новгорода от 28 мая 2009 года М. признан виновным и осужден за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем злоупотребления доверием, совершенное с причинением значительного ущерба С.
Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.
М. виновным себя в совершении преступления признал полностью, в содеянном раскаялся, ходатайствовал о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.
В кассационном представлении государственный обвинитель Григорьева О.С. ставит вопрос об отмене приговора в связи с нарушением уголовно-процессуального закона. При назначении наказания судом не учтено в качестве смягчающего наказание обстоятельства - заболевание ВИЧ-инфекцией, а также в нарушение ст. 307 УПК РФ не мотивировано отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.
Прокурор Богданова В.И. изменила доводы кассационного представления, полагала приговор суда изменить, учесть смягчающие обстоятельства, которые не были учтены судом, и соразмерно снизить наказание.
В кассационной жалобе адвокат Шушунов Н.С., не оспаривая квалификацию действий М., просит приговор изменить в части назначенного наказания, считая его чрезмерно суровым, не соответствующим личности М. и совершенному им преступлению, просит применить к нему ст. 73 УК РФ.
Проверив материалы дела, изучив доводы жалобы и представления, судебная коллегия приходит к следующему выводу.
При постановлении судебного решения в отношении М. без проведения судебного разбирательства судом выполнены положения ст. 314 - 316 УПК РФ: дело в особом порядке рассмотрено по уголовному делу о преступлениях, наказание за которые по УК РФ не превышает 10 лет лишения свободы; выяснено и отражено в решении суда, что обвиняемый М. осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, последнее было заявлено добровольно и после проведения консультации с защитником, государственный обвинитель и потерпевшая не возражали против данного ходатайства.
Выводы суда о виновности М. в содеянном соответствуют фактическим обстоятельствам дела, подтвержденным согласием М. на постановление приговора в особом порядке уголовного судопроизводства.
При назначении наказания судом приняты во внимание характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, учтены данные о личности осужденного, обстоятельства, смягчающие наказание - полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование установлению истины по делу, положительную характеристику по месту жительства, наличие на иждивении двоих малолетних детей, явка с повинной, добровольное возмещение ущерба потерпевшей С. в полном объеме.
Кроме того, судом верно учтено в качестве отягчающего наказание обстоятельства наличие в действиях осужденного М. рецидива преступлений.
Доводы жалобы адвоката в части применения к осужденному условного осуждения судебная коллегия находит необоснованными, поскольку суд указал мотивы, на основании которых пришел к выводу о невозможности назначения наказания с применением ст. 73 УК РФ. Судебная коллегия с выводами суда согласна.
Вместе с тем заслуживают внимания и удовлетворения доводы жалобы и измененные представления в части необходимости признать смягчающим обстоятельством наличие у осужденного заболевания ВИЧ-инфекция. Также суд считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда о том, что при назначении наказания М. суд учитывает, что он официально нигде не трудоустроен, как не соответствующее ст. 37 Конституции РФ.
В связи с изложенным, суд считает необходимым соразмерно снизить назначенное осужденному наказание.
Каких-либо нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора по делу допущено не было.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378, 379, 388 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
кассационное представление удовлетворить, кассационную жалобу удовлетворить частично.
Приговор Московского районного суда г. Н.Новгорода от 28 мая 2009 года в отношении М. изменить.
Признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, наличие у осужденного заболевания.
Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда о том, что при назначении наказания М. суд учитывает, что он официально нигде не трудоустроен.
Смягчить наказание, назначенное М. по ч. 2 ст. 159 УК РФ, до 1 года 7 месяцев лишения свободы.
В остальной части приговор суда оставить без изменения.
