УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО ИРКУТСКОЙ ОБЛАСТИ
РЕШЕНИЕ
от 23 ноября 2009 г. № 44
(извлечение)
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе, рассмотрев дело № 61/р от 18.09.2009, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту размещения в журнале "BigCityLife-Иркутск" (Жизнь Большого Города) № 9/сентябрь 2009 на странице 76 - 77 рекламы следующего содержания: "ЛУДИНГ Дегустационный клуб элитных напитков "Le Sommelier" VOGUE cafe/club Цесовская Набережная, 2. Бронирование столов - 706-388. Компания "Лудинг-Иркутск" совместно с лаунж-клубом "VOGUE" 23 июля презентовала свой совместный проект - дегустационный клуб элитных напитков "Le Sommelier". В уютном клубе-ресторане собралось около 45 человек - приглашенные рестораторы города, постоянные клиенты заведения и просто ценители изящных напитков, которые по достоинству оценили мастер-класс от тренинг-менеджера алкогольной компании "Лудинг-Иркутск", который сопровождался конкурсами и розыгрышами призов от компании "Лудинг-Иркутск" и лаунж-клуба "VOGUE". На открытии дегустационного клуба гостям были представлены вина: Франция - розовое "Жинесте Бордо 2007 г.", белое полусладкое "Тур Де Манделот бордо 2007 г.", Италия - красное сухое "Танча Кьянти 2007", Испания - белое полусухое "Вина Тендида"; Чили - красное сухое "Мерло Резерва Хулио Бушон 2007". К каждому вину было рекомендовано фирменное блюдо от шеф-повара ресторана". В указанной рекламе содержится изображение бутылок с вином "GINESTET Bordeaux rose", "CHANTI", а также фотографии людей с бокалами в присутствии лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - ООО "Сити" (664025, г. Иркутск, ул. Цесовская Набережная, д. 2, оф. 4) - генерального директора Вильчинского Ивана Витальевича,
установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области поступило заявление Бугельниковой А. по факту размещения в журнале "BigCityLife-Иркутск" (Жизнь Большого Города) № 9/сентябрь 2009 на странице 76 - 77 следующего содержания: "ЛУДИНГ Дегустационный клуб элитных напитков "Le Sommelier" VOGUE cafe/club Цесовская Набережная, 2. Бронирование столов - 706-388. Компания "Лудинг-Иркутск" совместно с лаунж-клубом "VOGUE" 23 июля презентовала свой совместный проект - дегустационный клуб элитных напитков "Le Sommelier". В уютном клубе-ресторане собралось около 45 человек - приглашенные рестораторы города, постоянные клиенты заведения и просто ценители изящных напитков, которые по достоинству оценили мастер-класс от тренинг-менеджера алкогольной компании "Лудинг-Иркутск", который сопровождался конкурсами и розыгрышами призов от компании "Лудинг-Иркутск" и лаунж-клуба "VOGUE". На открытии дегустационного клуба гостям были представлены вина: Франция - розовое "Жинесте Бордо 2007 г.", белое полусладкое "Тур Де Манделот бордо 2007 г.", Италия - красное сухое "Танча Кьянти 2007", Испания - белое полусухое "Вина Тендида"; Чили - красное сухое "Мерло Резерва Хулио Бушон 2007". К каждому вину было рекомендовано фирменное блюдо от шеф-повара ресторана". В указанной рекламе содержится изображение бутылок с вином "GINESTET Bordeaux rose", "CHANTI", а также фотографии людей с бокалами.
В результате проведенного по заявлению расследования установлено следующее:
В соответствии со ст. 3 Федерального закона РФ "О рекламе" от 13.03.2006 № 38-ФЗ реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, изготовитель или продавец товара, на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Согласно части 3 статьи 21 Федерального закона "О рекламе" реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства).
В соответствии с пунктом 7 статьи 2 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" от 22.11.1995 № 171-ФЗ (ред. от 16.10.2006) алкогольная продукция - пищевая продукция, которая произведена с использованием этилового спирта, произведенного из пищевого сырья и (или) спиртосодержащей пищевой продукции с содержанием этилового спирта более 1,5 процента объема готовой продукции. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как питьевой этиловый спирт, спиртные напитки (в том числе водка), вино (в том числе натуральное вино).
Кроме компании, реализующей алкогольную продукцию "Лудинг", лаунж-клуба "VOGUE", объектами рекламирования данной рекламы является также и алкогольная продукция вина следующего наименования: "GINESTET Bordeaux rose", "CHANTI", "Жинесте Бордо 2007 г.", "Тур Де Манделот бордо 2007 г.", "Танча Кьянти 2007", "Вина Тендида"; "Мерло Резерва Хулио Бушон 2007".
Поскольку предупреждения о вреде чрезмерного потребления алкоголя, которое должно составлять не менее десяти процентов рекламной площади, указанная реклама не содержит, определением № 61/р от 18.09.2009 возбуждено дело № 61/р по признакам нарушения части 3 статьи 21 ФЗ "О рекламе". В качестве лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе, привлечены ООО "Сити" как рекламораспространитель и ООО "Лудинг-Иркутск" как рекламодатель.
Участие в рассмотрении дела общества с ограниченной ответственностью "Лудинг-Иркутск" Определением № 86 от 26.10.2009 об отложении рассмотрения дела прекращено, в связи с тем что комиссией установлен тот факт, что ООО "Лудинг-Иркутск" не является рекламодателем, поскольку каких-либо взаимоотношений в части опубликования рекламы с ООО "Сити" не имеется. Договоров на размещение какой-либо рекламы с целью продвижения продукции компании "Лудинг" между ООО "Лудинг-Иркутск" и ООО "Сити" не заключалось, заявка на размещение рекламной статьи с изображением продукции компании "Лудинг" не составлялась и, соответственно, рекламопроизводителю не подавалась, согласование текста не осуществлялось, оплата не производилась.
Согласно пояснениям представителя ООО "Сити" общество по собственной инициативе разместило рассматриваемую рекламу.
По результатам рассмотрения документов, представленных лицом, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе (представителя ООО "Сити"), его устных пояснений комиссией установлено следующее:
Журнал "BigCityLife-Irkutsk" (Жизнь Большого города - Иркутск) на основании свидетельства о регистрации СМИ ПИ № ТУ 38-00134 от 21.05.2009 зарегистрирован как развлекательное издание, с объемом рекламы не более 40%. Учредителем является ООО "Сити". При этом в данном свидетельстве указано иное название журнала, а именно "BigCitiLife-Irkutsk". Выявлено несоответствие между словом "Citi" по свидетельству и словом "City", фактически используемом в названии журнала.
Согласно документам, имеющимся в материалах дела, а именно: договору № 730/01/09 от 13 января 2009 года (приложения № 1 и № 2 не представлены) ООО "Призма-Пресс" оказало обществу с ограниченной ответственностью "Сити" услуги по изготовлению печатной продукции, а именно журнала "BigCityLife-Irkutsk" (Жизнь Большого города).
Обществом с ограниченной ответственностью "Сити" представлены также учредительные документы, в том числе Устав ООО "Сити", свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ ООО "Сити"; выписка из единого государственного реестра юридических лиц.
В соответствии с письменными пояснениями генерального директора "ООО Сити" в журнале "BigCityLife-Irkutsk" (Жизнь Большого города) № 9/сентябрь 2009 года на странице 76 - 77 размещен отчет с дегустационного клуба "Le Sommelier". Первоначально в контрольном образце, который был отпечатан за три дня до печати полного тиража, действительно отсутствовала предупредительная надпись. Данные контрольные экземпляры предназначены для утверждения рекламодателями, проверки цвета печати, корректировки и исправления ошибок. Контрольный тираж не превышает 30 экземпляров. Но в итоговом тираже предупредительная надпись имеется. Возможно, в руки заявителя Бугельниковой А. попал данный контрольный экземпляр. Весь полный тираж журнала был отпечатан в соответствии с требованиями части 3 статьи 21 ФЗ "О рекламе".
В ходе рассмотрения дела представителем ООО "Сити" даны пояснения, в соответствии с которыми рекламодателем и рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является общество с ограниченной ответственностью "Сити". В связи с тем, что многие рекламодатели размещаемой в журнале "BigCityLife-Irkutsk" рекламы часто предъявляют определенные требования к цвету (типографская краска иногда отличается от того, что изображено в макете), ООО "Сити" пришло к выводу, что следует печатать пробные экземпляры. Именно поэтому был заключен договор с типографией, в котором указывается, что типография перед каждым выпуском изготавливает порядка 30 пробных экземпляров. Обществом представлены также технические требования к графическим материалам, представляемым для печати (б/н, б/д, подписаны в одностороннем порядке ООО "Сити").
Положения части 6 указанных требований регламентируют требования к цветопробе и изготовлению текстовых экземпляров. В соответствии с пунктом 6.1 для контроля качества цветовыделения и в качестве эталона цвета для итоговой печати с максимальным приближением должна использоваться контрольная печать текстовых экземпляров (аналоговая или цифровая). Количество запрашиваемых экземпляров не должно превышать 50 штук.
Именно такие пробные экземпляры согласно пояснениям представителя ООО "Сити" и раздаются рекламодателям для проверки цвета, размера и согласования рекламы. Что происходит дальше с этими журналами, неизвестно.
По мнению представителя ООО "Сити", один из таких экземпляров, возможно, попал в руки заявителя.
Кроме того, генеральный директор общества пояснил, что те пробные экземпляры журнала "BigCityLife-Irkutsk" (Жизнь Большого города) № 9 за сентябрь 2009 года, которые не поступили рекламодателям, он лично выбросил на свалку, расположенную на улице Сурнова.
В подтверждение того, что пробные экземпляры были направлены рекламодателям, обществом с ограниченной ответственностью "Сити" представлены договоры о размещении рекламных материалов в журнале "BigCityLife-Irkutsk" (Жизнь Большого города) № 9 за сентябрь 2009 года с ООО "Компания "АС-ТЕЛ", ООО "Рекламная группа "Атор", ООО "Медиа-Сервис", ЗАО "Байкалвестком", а также справки от ЗАО "Байкалвестком", ООО "Компания "АС-ТЕЛ", ООО "Медиа-Сервис", ИП Брезгина Д.В., АНО "Центр современного танца" (справки от последних трех лиц аналогичного содержания и содержат идентичную ошибку в названии журнала - "BigSityLife-Irkutsk") о том, что данными лицами был получен контрольный образец журнала "BigCityLife-Irkutsk" (Жизнь Большого города) № 9 за сентябрь 2009 года для согласования рекламы, которая была размещена в данном номере журнала.
Таким образом, представитель общества считает, что поскольку реклама - это информация, адресованная неопределенному кругу лиц, то рассматриваемая комиссией информация, размещенная в контрольном выпуске журнала, не может быть рекламой, так как контрольные образцы адресовались определенному кругу лиц, а именно - рекламодателям.
Данные доводы комиссией рассмотрены и признаны необоснованными по следующим основаниям:
Представитель ООО "Сити" в доказательство ограниченности выпуска ссылается на п. 6.1 технических требований к графическим материалам, представляемым для печати (б/н, б/д, подписанные в одностороннем порядке ООО "Сити").
Исходя из содержания указанного документа, данные технические требования предназначены для контроля качества цвета печати, а не содержания размещаемой в журнале рекламы.
Выходные данные журнала "BigCityLife-Irkutsk" (Жизнь Большого города), в котором выявлена реклама с признаками нарушения ФЗ "О рекламе", содержат сведения о тираже, а именно о том, что тираж данного издания составляет 16000 экземпляров. Никакой пометки о том, что данный журнал является контрольным образцом и выпущен тиражом 30 экземпляров, указанный номер не содержит. Журнал представлен в Иркутское УФАС России физическим лицом - Бучельниковой А., которая не является рекламодателем каких-либо материалов, размещенных в нем.
Таким образом, отсутствуют основания считать рассматриваемый комиссией номер журнала "BigCityLife-Иркутск" (Жизнь Большого Города) № 9/сентябрь 2009 года контрольным образцом, направленным исключительно рекламодателям, поскольку он содержит сведения о том, что выпущен тиражом 16000 экземпляров, представлен лицом, не являющимся адресатом контрольных экземпляров, и не содержит каких-либо пометок о том, что является контрольным.
Кроме того, в соответствии со ст. 3 Федерального закона РФ "О рекламе" от 13.03.2006 № 38-ФЗ реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В данной норме под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена (Письмо ФАС РФ от 05.04.2007 № АЦ/4624).
Тот факт, что рассылка рекламы (контрольных образцов журнала) произведена по конкретным адресам, не означает, что рекламная информация адресована только тем лицам, в чей адрес направлена. Она адресована всем, кто ее увидит.
В случае распространения контрольных образцов журнала в адрес рекламодателей заранее невозможно определить всех лиц, до которых информация в журнале будет доведена.
Что касается контрольных экземпляров, которые были выброшены на свалку, то ООО "Сити" также не представлены доказательства недоступности данных экземпляров неопределенному кругу лиц до того момента, как номера были выброшены.
В материалах дела № 61/р от 18.09.2009 имеется экземпляр журнала "BigCityLife-Иркутск" (Жизнь Большого Города) № 9/сентябрь 2009 года (приобщен к материалам дела), полностью аналогичный тому, который представлен заявителем. Данный экземпляр был найден сотрудником Иркутского УФАС России на одной из улиц города Иркутска, а именно на улице Горького, в районе дома № 31.
Таким образом, вся реклама, содержащаяся в рассматриваемом комиссией журнале "BigCityLife-Иркутск" (Жизнь Большого Города) № 9/сентябрь 2009 года, в том числе и реклама дегустационного клуба элитных напитков "Le Sommelier" VOGUE cafe/club, была доступна неопределенному кругу лиц.
Таким образом, по результатам проведенного расследования и рассмотрения дела установлено, что ООО "Сити" разместило рекламу алкогольной продукции, а именно вин следующего наименования: "GINESTET Bordeaux rose", "CHANTI", "Жинесте Бордо 2007 г.", "Тур Де Манделот бордо 2007 г.", "Танча Кьянти 2007", "Вина Тендида"; "Мерло Резерва Хулио Бушон 2007" в журнале "BigCityLife-Иркутск" (Жизнь Большого Города) № 9/сентябрь 2009 на странице 76 - 77 без предупреждения о вреде чрезмерного употребления, нарушив требования части 3 статьи 21 Федерального закона "О рекламе".
В соответствии со статьей 38 ФЗ "О рекламе" нарушение рекламораспространителями, рекламодателями, рекламопроизводителями законодательства РФ о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ об административных правонарушениях.
Части 6 и 7 ст. 38 Федерального закона РФ "О рекламе" от 13.03.2006 № 38-ФЗ РФ предусматривает ответственность рекламодателя и рекламораспространителя за нарушение требований, установленных частью 3 статьи 21 этого ФЗ.
Согласно пункту 5 статьи 3 ФЗ "О рекламе" рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Согласно пункту 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе" рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
В ходе рассмотрения дела комиссией установлено, что рекламодателем и рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является общество с ограниченной ответственностью "Сити".
Следовательно, ООО "Сити" как рекламодатель и рекламораспространитель допустило нарушение части 3 статьи 21 ФЗ "О рекламе".
Руководствуясь частью 1 пункта 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, комиссия
решила:
1. Признать ненадлежащей рекламу алкогольной продукции, размещенную в журнале "BigCityLife-Иркутск" (Жизнь Большого Города) № 9/сентябрь 2009 на странице 76 - 77 следующего содержания: "ЛУДИНГ Дегустационный клуб элитных напитков "Le Sommelier" VOGUE cafe/club Цесовская Набережная, 2. Бронирование столов - 706-388. Компания "Лудинг-Иркутск" совместно с лаунж-клубом "VOGUE" 23 июля презентовала свой совместный проект - дегустационный клуб элитных напитков "Le Sommelier". В уютном клубе-ресторане собралось около 45 человек - приглашенные рестораторы города, постоянные клиенты заведения и просто ценители изящных напитков, которые по достоинству оценили мастер-класс от тренинг-менеджера алкогольной компании "Лудинг-Иркутск", который сопровождался конкурсами и розыгрышами призов от компании "Лудинг-Иркутск" и лаунж-клуба "VOGUE". На открытии дегустационного клуба гостям были представлены вина: Франция - розовое "Жинесте Бордо 2007 г.", белое полусладкое "Тур Де Манделот бордо 2007 г.", Италия - красное сухое "Танча Кьянти 2007", Испания - белое полусухое "Вина Тендида"; Чили - красное сухое "Мерло Резерва Хулио Бушон 2007". К каждому вину было рекомендовано фирменное блюдо от шеф-повара ресторана". В указанной рекламе содержится изображение бутылок с вином "GINESTET Bordeaux rose", "CHANTI", а также фотографии людей с бокалами, в связи с отсутствием в рекламе предупреждения о вреде чрезмерного употребления алкоголя, что представляет собой нарушение части 3 статьи 21 ФЗ "О рекламе" № 38-ФЗ от 13.03.2006.
2. Выдать ООО "Сити" предписание
о принятии мер, направленных на недопущение нарушения законодательства о рекламе.
3. Передать материалы дела в Федеральную службу по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций.
4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в течение 3-х месяцев со дня его принятия.
