НИЖЕГОРОДСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 27 апреля 2010 г. № 33-3711
Судья Горев И.А.
Судебная коллегия по гражданским делам Нижегородского областного суда в составе:
председательствующего судьи: Паршиной Т.В.
судей: Лазорина Б.П., Старковой А.В.
при секретаре Л.
рассмотрела в открытом судебном заседании 27 апреля 2010 года дело по кассационному представлению прокурора Московского района г. Н.Новгорода
на решение Автозаводского районного суда г. Н.Новгорода от 08.02.2010 по гражданскому делу
по иску прокурора Московского района г. Нижнего Новгорода к ООО "Апельсин" о признании действий незаконными, запрете деятельности интернет-кафе,
Заслушав доклад судьи Нижегородского областного суда Лазорина Б.П., объяснения П., Ю., представляющих интересы ООО "Апельсин", судебная коллегия по гражданским делам Нижегородского областного суда,
установила:
Прокурор Московского района города Н.Новгорода обратился в суд с исковым заявлением к ООО "Апельсин" о запрете деятельности интернет-кафе.
В обоснование заявленных требований указал, что Прокуратурой Московского района г. Н.Новгорода совместно с ОБППР и ИАЗ ОВД Московского района, ИФНС по Московскому району в соответствии с указанием прокуратуры Нижегородской области проведена проверка соблюдения законодательства о запрете организации азартных игр в деятельности интернет-кафе, расположенных по адресам: г. Н.Новгород, ул. Куйбышева, д. 1 и г. Н.Новгород, ул. Рябцева, д. 20. Установлено, что владельцем указанных интернет-кафе является ООО "Апельсин" (ИНН 5256075100). зарегистрированное по адресу: г. Н.Новгород, пр. Ильича, д. 3, кв. 29. В помещении интернет-кафе по адресу: г. Н.Новгород, ул. Рябцева, д. 20 на момент проверки 22.07.2009 года выявлено, что в зале площадью около 100 кв. м установлены 18 информационных терминалов, через которые пользователи - клиенты кафе осуществляют пользование системой интернет, а также вход в информационную систему "Infointsale". Указанное помещение ООО "Апельсин" занимает по договору аренды от 16.05.2009 года, заключенному с ИП А. Также проверкой установлено, что ООО "Апельсин" заключен В помещении интернет-кафе по адресу: г. Н.Новгород, ул. Куйбышева, д. 20 на момент проверки 22.07.2009 г. выявлено, что в зале площадью 40 кв. м установлено 10 информационных терминалов, через которые пользователи - клиенты кафе осуществляют пользование системой интернет, а также вход в информационную систему "Infointsale". Указанное помещение ООО "Апельсин" занимает по договору аренды от 16.05.2009 года, заключенному с ИП А. Также проверкой установлено, что ООО "Апельсин" заключен субагентский договор от 07.02.2008 года с ООО "Комплес-Инфо". По условиям указанного договора Принципал - IBT Innovative Besiness Technology Респ. Панама поручает через Агента - ООО "Комплес-Инфо" (Субагент) - ООО "Апельсин" на возмездной основе предоставлять клиентам Принципала третьим лицам доступ к интернет-ресурсам Принципала, а именно - в информационную систему "Infointsale", осуществлять действия по продаже внутреннего трафика системы, необходимого для обеспечения пользования системой Принципала, передавать полученные средства от пользователей системы Агенту, а также производить возврат неизрасходованного внутреннего трафика системы путем его оплаты пользователям системы.
Проверкой установлено, что фактически в помещениях интернет-кафе осуществляется игорная деятельность в форме проведения азартных игр при помощи компьютеров через сеть интернет. Игорная деятельность осуществляется следующим образом. Клиент, желающий выиграть денежные средства, передает кассиру-оператору интернет-кафе определенную сумму денег, минимальная сумма составляет 50 рублей. Кассир-оператор за полученные деньги начисляет клиенту условные единицы - "инбайты" в соотношении 1 рубль равен 1 "инбайту". Количество полученных "инбайтов" зачисляется на один из информационных терминалов. Клиент выбирает одну из игр в системе "Infointsale", которые имеют разные ставки (30 "инбайтов" за одну игру, 225 "инбайтов" и т.п.). Затем клиент на свой риск начинает игру. На компьютере указана сумма "инбайтов", равная сумме денежных средств, переданных кассиру-оператору. Сумма "инбайтов" (рублей) может меняться в зависимости от результата игры в большую или меньшую сторону. В случае, если результат игры будет в пользу игрока и количество "инбайтов" увеличится, клиент может остановить игру и попросить оператора выкупить у него выигранную сумму "инбайтов". Согласно условиям субагентского договора ООО "Апельсин" принимает на себя обязательство по выкупу у клиентов неизрасходованного внутреннего трафика - количества "инбайтов" путем его оплаты клиентам денежными средствами. При этом оформляется акт возврата между интернет-кафе и клиентом, где указывается количество "инбайтов", их цена и общая сумма возврата денег. Предоставляемые ООО "Апельсин" услуги по пользованию системой "Infointsale" через интернет являются азартными играми по следующим основаниям. В силу статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. В данном случае, между посетителем интернет-кафе и работником кафе (кассиром, оператором) в процессе передачи денежных средств достигается устное соглашение о выигрыше по правилам, установленным в салоне. Данное соглашение основано на риске, так как игрок может проиграть всю сумму денег либо получить выигрыш. Целью входа клиентов указанных интернет-кафе в систему "Infointsale", является не пользование информационной системой интернет, а осуществление игры на свой риск с целью получения выигрыша. Сама по себе система "Infointsale" никакой информации не несет. Организация и проведение ООО "Апельсин" азартных игр осуществляется под прикрытием предоставления доступа к сети интернет, является незаконной по следующим основаниям. В соответствии с частью 3 статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" деятельность по организации проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "интернет", а также средств связи, в том числе, подвижной связи, запрещена.
Таким образом, с 01.07.2009 года территории Нижегородской области организация и проведение азартных игр запрещена. ООО "Апельсин" имеет лицензию № 61092 на телематические услуги связи, выданную 01.08.2008 года Федеральной службой по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций со сроком действия до 01.08.2013 года. Лицензии на право организации и проведения азартных игр ООО "Апельсин" не имеет. Таким образом, установлено, что в помещениях вышеуказанных интернет-кафе ООО "Апельсин" осуществляется круглосуточная деятельность по организации и проведению азартных игр при помощи информационных терминалов через сеть интернет. Указанная деятельность ООО "Апельсин" производится с нарушением требований Федерального закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации". Деятельность данного игорного заведения под видом предоставления интернет-услуг нарушает права и свободы жителей города Нижнего Новгорода, нарушает интересы Российской Федерации.
В документе, видимо, допущен пропуск текста, восстановить по смыслу который не представляется возможным.
Просит признать действия ООО "Апельсин", направленные на организацию и проведение азартных игр, и оказание сопутствующих азартным играм услуг в интернет-кафе, расположенных по адресам: г. Н.Новгород, ул. Куйбышева, и ул. Рябцева, 20, незаконными. Запретить ***
Указанное помещение ООО "Апельсин" занимает по договору аренды от 16.05.2009 года, заключенному с ИП А. (л.д. 30 - 34).
Установлено, что в помещении интернет-кафе по адресу: г. Н.Новгород, ул. Рябцева, д. 20, в зале площадью около 100 кв. м установлены 18 информационных терминалов, через которые пользователи - клиенты кафе осуществляют пользование системой интернет, а также вход в информационную систему "Infointsale".
ООО "Апельсин" заключен субагентский договор от 07.02.2008 года с ООО "Комплес-Инфо". По условиям указанного договора Принципал - IBT Innovative Besiness Technology Респ. Панама поручает через Агента - ООО "Комплес-Инфо" (Субагент) - ООО "Апельсин" на возмездной основе предоставлять клиентам Принципала третьим лицам доступ к интернет-ресурсам Принципала, а именно - в информационную систему "Infointsale", осуществлять действия по продаже внутреннего трафика системы, необходимого для обеспечения пользования системой Принципала, передавать полученные средства от пользователей системы Агенту, а также производить возврат неизрасходованного внутреннего трафика системы путем его оплаты пользователям (л.д. 25 - 29).
Отказывая прокурору в удовлетворении требований, суд признал установленным и исходил из того, из представленных письменных материалов невозможно сделать вывод о проведении азартных игр в помещениях интернет-клуба "Апельсин" по ул. Куйбышева д. 1 и ул. Рябцева д. 20,
Доводы представителя ответчика о том, что исковое заявление прокурора не подтверждено доказательствами, обоснованно и незаконно нашли подтверждение в ходе судебного разбирательства.
Судебная коллегия не может согласиться с данными выводами суда первой инстанции.
В целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации подлежит государственному регулированию в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".
Указанным Законом определены требования к организаторам игр, местам их проведения и условиям выдачи разрешений (лицензий) на организацию и проведение азартных игр. В частности, вышеназванным Законом установлено, что осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр (за исключением деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах) допустимо лишь лицами, отвечающими требованиям к организаторам азартных игр, установленных в ст. 6 этого Закона, и только на территории игорных зон, перечисленных в ст. 9 этого Закона, при наличии специального разрешения органа управления соответствующей игорной зоной.
Осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах разрешается вне игорных зон при наличии соответствующей лицензии, предусмотренной п. 104 ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 года "О лицензировании отдельных видов деятельности".
На территории Нижегородской области создание игорных зон Законом не предусмотрено. Создание на территории Нижегородской области игровых клубов, в которых осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети интернет, запрещено частью 3 статьи 5 Федерального закона от 29 декабря 2006 года "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации". Следовательно, единственными формами легальной деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Нижегородской области являются формы деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии соответствующих лицензий.
В силу абзаца второго пункта 3 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации, право участника экономических отношений осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок.
Судом установлено, что ООО "Апельсин" не является лицензиатом деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
Между тем, ответчик в помещении интернет-клуба, расположенном по адресу Нижегородская область, г. Н.Новгород, ул. Куйбышева, 1, ул. Рябцева, 20 фактически организовал и обеспечил проведение азартных игр.
Из положений, приведенных в ст. 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 года "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", под азартной игрой понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. При этом под выигрышем понимаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры. Под деятельностью по организации и проведению азартных игр - понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.
Из материалов дела следует, что основным видом деятельности ответчика является предоставление услуг, деятельность по организации азартных игр, прочая деятельность по организации отдыха и развлечений.
Из актов возврата (л.д. 42 - 44) следует, что возврат гражданам ответчиком денежных сумм является выплатой выигрыша, что само по себе свидетельствует об азартной игре.
Ответчик осуществляет данную деятельность в отношении потребителей - физических лиц. Деятельность ответчика по предоставлению услуг в интернет-клубе подпадает под сферу применения правил, установленных Законом Российской Федерации от 7 февраля 1992 года "О защите прав потребителей" (п. 2 ст. 62 Федерального закона от 7 июля 2003 года "О связи"). Следовательно, в отношениях с клиентами интернет-клуба ответчик выступает в роли "продавца услуги", и несет перед потребителями ответственность за безопасность и качество такой услуги.
Потребители услуги доступа к информационной системе "Infointsale" вступают в правоотношения с ответчиком, а в случае выигрыша имущественного права, обращаются именно к ответчику с требованием о выплате им денежных средств.
Возможность доступа к информационной системе "Infointsale" именно посредством оборудования, принадлежащего ответчику, подтверждается представленным в материалы дела субагентским договором № 26 от 07.02.2008 года, по условиям которого, ООО "Апельсин", являющийся "Субагентом", обязывалось совершать за счет "Принципала" (владельца информационной системы "Infointsale") и в его интересах юридические и иные действия, связанные с предоставлением пользователям доступа к информационной системе "Infointsale", с осуществлением действий, по продаже внутреннего трафика системы, необходимого для обеспечения пользования системой Принципала, передавать полученные средства от пользователей системы Агенту, а также производить возврат неизрасходованного внутреннего трафика системы путем его оплаты пользователям системы.
Из буквального толкования вышеуказанного договора следует, что сами потребители услуг - клиенты интернет-клуба ответчика не имели возможности самостоятельно, без помощи ответчика получить доступ к информационной системе "Infointsale".
С учетом указанных обстоятельств судебная коллегия находит обоснованными доводы истца о том, что именно ответчик в принадлежащем ему помещении интернет-клуба организовал и проводил азартные игры.
Поскольку обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены, суд кассационной инстанции, отменяя решение суда первой инстанции, принимает новое решение об удовлетворении требований прокурора о признании незаконными действий ООО "Апельсин", направленных на организацию и проведение азартных игр в интернет-клубе по адресу: Нижегородская область, г. Н.Новгород, ул. Рябцева, 20, и ул. Куйбышева, 1 и запрете деятельности интернет-клуба по адресу: Нижегородская область, г. Н.Новгород, ул. Рябцева, 20, и ул. Куйбышева, 1 по организации и проведению азартных игр.
При этом судебная коллегия находит не подлежащими удовлетворению требования Городецкого городского прокурора о запрете деятельности всего интернет-клуба, поскольку доказательств незаконности иной деятельности интернет-клуба по предоставлению клиентам доступа в систему "Infointsale" не представлено.
На основании изложенного и руководствуясь статьей 361 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия,
определила:
Решение Автозаводского районного суда г. Н.Новгорода от 08.02.2010 года отменить.
Принять новое решение.
Исковые требования прокурора Московского района г. Н.Новгорода удовлетворить частично.
Признать действия ООО "Апельсин", направленные на организацию и проведение азартных игр в интернет-клубе по адресам: город Нижний Новгород, улица Куйбышева, дом 1 и улица Рябцева, 20 незаконными.
Запретить деятельность интернет-клуба по адресам: город Нижний Новгород, улица Куйбышева, дом 1 и улица Рябцева, 20, по организации и проведению азартных игр.
В остальной части в иске отказать.
Председательствующий судья
ПАРШИНА Т.В.
Судьи
СТАРКОВА А.В.
ЛАЗОРИН Б.П.
